基金老鼠仓损害基民利益民责追究或将开始

2008年05月30日 09:41 来源：法制日报周芬棉

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    基金经理搞"老鼠仓"被证监会处罚，无疑是今年证券市场上广受关注的"大事件"，但是事情至此还远没有结束。继专家建议立法机关修改现行刑法追究其刑事责任之后，现在又有律师提出应追究其民事责任。

    北京问天律师事务所张远忠博士今天告诉记者，他已分别向唐建原任职单位即上投摩根富林明基金管理有限公司，以及基金托管人即中国建设银行股份有限公司发送《公开法律意见书》，并自今天起在网上公开征集所有受害基民，准备提起民事诉讼。

    基金经理建"老鼠仓"被证监会处罚

    基金经理建"老鼠仓"，是典型的也是最令基民痛恨的违规行为。入道不久的年轻人唐建，就被监管部门抓了个正着。

    证监会调查发现，2006年3月，唐建任职上投摩根，拥有研究员兼阿尔法基金经理助理的双重身份。他在推荐买入"新疆众和"股票的过程中，使用自己控制的证券账户，先于阿尔法基金买入股票，并在其后连续买入该股。其间，唐建还利用职务权限，多次查询上投摩根阿尔法基金投资"新疆众和"股票的信息，充分掌握了该基金的投资情况之后，于2006年4月6日，在该股票已被基金拉高到一定价位后，全部卖出所持"新疆众和"股票。利用这种"先进先出"的手法，唐建非法获利共计152.72万元。

    基于相关的法律规定，证监会在历经立案调查、审理并依法进行听证会之后，于今年4月8日作出行政处罚决定书，没收唐建违法所得152.72万元，并处罚款50万元。

     "老鼠仓"行为严重损害基民利益

    张远忠律师认为，唐建的违法行为具有明显的故意，使基民利益受损。"这一点，在证监会的行政处罚书中也已有明确说明。"

    张远忠向记者分析说，"既然对基金份额持有人利益造成损害，依据证券投资基金法的相关规定，上投摩根作为阿尔法基金的管理人，中国建设银行股份有限公司作为该基金托管人，应当向基金份额持有人承担赔偿责任。"

    投资者有两种诉讼途径

    张远忠在法律意见书中指出，由于基民对基金财产没有所有权，不能直接处分基金财产，除了"用脚投票"赎回该基金以外，只能享受基金分红。但是基民是基金财产的直接受益人，基金财产的增减直接影响基民利益。

    他认为，在唐建"老鼠仓"事件中，基民可以通过请求将唐建违法所得的152.72万元归入信托财产或基金财产的方式，保护自己的利益。依据阿尔法基金的《基金合同》第7条第7款关于基金托管人义务的规定，"基金管理人因违反基金合同造成基金财产损失时，托管人应为基金向基金管理人追偿。"因此，建设银行应当立即要求上投摩根公司将唐建所得152.72万元归还给基金。当然上投摩根在赔偿基金以后，可以向唐建追偿。

    此外，张远忠认为，所有受害基民可有两种方式要求赔偿。其一是可以直接起诉上投摩根，要求其将152.72万元归入基金财产，其二是可以起诉建设银行，请求建设银行要求上投摩根将152.72万元归入基金财产，上投摩根不愿进行归入的，建设银行应负责向基民进行赔偿，之后再向相关责任人员和公司要求补偿。诉讼的方式可依据基金合同的规定，提交仲裁机构进行仲裁。

    基民提起民事赔偿具有独特意义

    张远忠坦承，基民可以提出赔偿，但要求赔偿多少、如何赔偿"还是一个难点。法律意见书用唐建违法所得作为赔偿的标准，是一种比较简便的办法，实际上，基民损失了多少，并不一定就是唐建违法得到了多少，两者之间还有一定的差别"。

    但他同时强调，"从理论上讲，基民完全可以提出赔偿，至于不好计算，并不能成为不能诉讼的理由，我只是提了一个自己认为比较合适的计算方法，这一点还可以再商榷。"

    "证券民事赔偿没有哪一种是好计算的。虚假陈述的民事赔偿如此，市场操纵和内幕信息也同样如此。但是，基于民事责任的追究具有比行政处罚、刑事责任追究更为独特的作用，民事责任的追究绝不能成为可有可无的事。"他分析说，"行政处罚受制于行政执法效力，往往是滞后的，而刑事责任的追究，在使其自由受到限制之外，也不能使基民从中得到物质上应有的赔偿。而只有投资者及时的、积极的维权，才最有威慑力。"

    采访最后，张远忠笑称自己是第一个敢吃螃蟹的，愿意作为基民代理人，帮其提起诉讼。"不论结果如何，就是希望因此使我国相关法律制度更加完善。"

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