■朱伟一
优先股之所以优先，是因为公司派息或公司清算时，优先股股东享有优先权，可以先于普通股股东获得股息或资产，这样一来，鱼和熊掌便能够皆得。但作为交换条件，一般情况下，优先股股东对公司的事务没有投票权。
2013年11月30日，国务院发布了《关于开展优先股试点的指导意见》。优先股虽然是千呼万呼始出来，但并没有犹抱琵琶半遮面。“发行优先股没有行业限制，不局限于银行。”并且，又补充说明：“发行优先股的范围不限于上市公司，非上市公众公司及上市公司中境内注册境外上市发行对公司均可。”当下中国，优先股尤为俊俏：许多上市公司不分或少分股息，很多人对优先股寄于厚望，希望借优先股锁定部分股东获得股息权利。但从美国的经验看，优先股的优先性仍然有很大变数，优先股有其矛盾性，既有自主性，又有法定要求。
通常来说，为天下先是有风险的，所以中国有“第一个吃螃蟹”的说法。但中资本市场的情况正好相反。大多数情况下，第一个吃螃蟹是件好事，不仅有利可图，而且风险不大。
中国《公司法》对优先股尚无规定，该法甚至没有提到优先股，需要依据证监会制定的规则对优先股进行规范。更重要的是，因为法律、法规滞后，很多事情上上市公司有其一定的自主性。
中国的《公司法》对于优先股并没有法定要求，美国有经验在先，我们没有必要“摸着石头过河”。
就美国的优先股而言，多数规定载于公司章程之中，但各州公司法也为优先股的股东权利提供了一些法定保障，主要是赋予优先股股东获得累积股息的权利。
优先股的股息通常是可以累积的，即如果公司当年不派息，应当派的息便逐年累积，最后由公司补派，这也是优先股的卖点。但累积股息金额变大后，普通股股东就心有不甘，不愿支付累积股息。原因在于支付优先股的累积股息之后，能够分给普通股股东的利润就所剩无几了；此外，如果公司背上累积股息的沉重包袱，公司举债也会十分困难。这样一来，普通股股东和公司领导都会想方设法地去消除累积股息，甚至不惜铲除优先股股东。
消除累积股息主要有两种途径：一是修改公司章程，消减或是取消累积股息；再就是通过并购，将优先股从续存公司中去除。两者都属于资本结构调整，即在不影响公司总体股本调整的情况下重组公司的债务和股本结构。
优先股股东危难之际，公司法就发挥了作用。按照美国大多数州公司法的规定，在消减累积股息问题上，需要多数优先股股东投票认可。优先股通常是没有投票权的，在累积股息方面却是网开一面。但即便如此，多数情况下，优先股股东仍然会屈从。首先是大多数股东自己并不投票，授权他人代表其投票，欧美国家因此而产生了一个行业，有专门机构以此为营生。公司高管控制了投票的授权委托书机制，从而左右优先股股东的授权。
再有，公司的领导权掌握在普通股股东手中，更确切地说，是掌握在公司高管手中，而公司高管大多也是普通股股东。公司高管可以胁迫优先股股东：他们可以示意，公司可以永不派息，至少是无定期不派息，除非优先股股东做出让步，接受更少的股息。
若是公司高管假并购消灭优先股股东，这些苦主可以求助于估价补偿权。估价补偿权是公司股东的法定权利，由州公司法规定。就并购而言，任何类比的股东如果在并购后会消失，就有权要求法院对其所持股票进行估价，并要求公司按此价格购回这些股票。
实际上，放行优先股之前，国内早有引进优先股的呼声，但并没有制定相关法律规定。这就说明，各方迟迟不能达成共识，还是要先实践，再立法。
（作者系中国政法大学教授、中国人民大学重阳金融研究院高级研究员）
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